财政部关于印发《行政事业性收费和政府性基金年度稽查暂行办法》的通知

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分析建立我国有限合伙制度的立法构想

钱贵


　　任何一部法律应具有适应性、稳定性。因此，我们应在在对有限合伙制度深刻分析的基础上，了解市场的需求和未来发展趋势来制定我国的有限合伙制度，以期它能够完全适应我国的经济发展情况，从而可以及大的推动我国的经济发展。
　　一、立法模式的选择
　　关于有限合伙的立法模式，我国学者已经进行了探讨和研究，归纳起来，主要有以下几种观点:（一）对《合伙企业法》进行修订。其理由是:有限合伙是作为合伙法的特殊问题，均属于合伙制度的组成部分，且内容比较少，单独立法费时费力，无此必要。只需在合伙企业法中确立有限合伙的法律地位，对其特有属性加以专门规定即可。有限合伙与合伙相同的部分，则直接适用合伙企业法的相关规定，以节约立法成本。（二）制定专门的《有限合伙企业法》。持这种观点的人认为“我国的民商法的立法体系应采用民商合一体例，而不是民商分立体系。基于民商合一的立法体系的建立，民法典对商事活动的基本原则、基本制度加以规定，具体的商事法律关系由单行商法调整”，[1]因此作为专门调整合伙和有限合伙的法律关系，应分别由专门的法律予以调整。（三）采用合同形式。持该观点的人认为:合伙的建立是基于合同成立，虽然有限合伙证书是有限合伙登记的要件，但依然离不开有限合伙协议。无论修改合伙法，增加有限合伙的法律规定，还是对有限合伙专门立法，都受合伙合同的制约。因此，与其浪费时间、精力修订合伙法或制定有限合伙法，不如根据合伙协议的基本属哇，遵循“意思自治”原则，适用合同法的规定予以保护。
　　我们认为，选择一种立法方式的两个标准是看是否能够符合市场发展的需要，是否能与我国的立法体系相一致。只有符合市场发展需要的法律，才能发挥其引导市场、规范市场、维护市场秩序的作用。立法的结构应和谐一致，基本法与普通法、一般法与特别法的关系应主辅分明，相辅相成。基于此，我们赞同制定专门的有限合伙法。首先，有限合伙法应采用主体立法的模式。国外有关合伙的立法主要有两种思路:“一是确立合伙契约制度，其立足点是契约，旨在调整所有合伙关系，形成一部规范合伙人之间以及合伙人和第三人之间关系的基本法律;二是确立合伙企业法律制度，其出发点是主体，主要是规范企业的行为。从而保护与合伙交易的外界安全。”[2]我国对于合伙立法一直是走主体立法之路。如我们的《民法通则》就将合伙放在了“自然人”一章中加以规范，我国的《合伙企业法》单从名称上就可看出其主体立法的特征。合伙走主体立法是我国市场经济发展的需要，是建立与商事主体地位对等的现代企业法律制度的需要。而有限合伙作为合伙的特殊类型，也属于现代商事主体范围，理应采取主体立法，而不宜采取合同的形式，即行为立法。否则，不能与现有立法体系保持一致。其次，应将有限合伙独立于合伙法之外。有限合伙虽是合伙法的特殊形式，但这种特殊性兼有限责任公司和普通合伙的特点，不予明确界定，将难以适用。我国立法体系是民商合一，《民法通则》规定民、商法律关系的基本原则和基本制度，调整具体的商事关系的法律则以单行法的形式予以规范。我国的商事主体立法，主要有《公司法》、《独资企业法》、《合伙企业法》三部单行法，有限合伙亦应由专门法予以规范。
　　二、具体立法内容的若干建议
　　（一）有限合伙的主体：世界上多数国家的立法都允许法人成为合伙人。而我国的立法却存在矛盾。我国《民法通则》第52条规定了法人之间的合伙型联营；而《合伙企业法》中则规定了“合伙人应当为具有完全民事行为能力人”，实际上是指自然人，排除了法人作为合伙人的可能性。在理论界，对法人能否成为普通合伙中的合伙人的问题，也存在着比较激烈争论。反对者认为：首先，普通合伙人对合伙企业债务一般都承担无限责任，而法人本身承担债务的责任是有限的，因此法人无法承担无限责任。其次，允许法人成为合伙人，不利于保护股东和债权人的利益，且与我国《公司法》中对公司的对外投资所作的限制性规定相冲突。最后，我国目前正处于建设社会主义市场经济的初期，有关法制尚不健全，有些企业存在厂长(经理)损公肥私的严重问题，如果允许这些法人与个人搞合伙，有可能为不法分子利用合伙之机逃避债务、转移和侵吞国有资产提供可乘之机，可能造成国有资产的严重流失。[3]但是我们认为，应当允许法人成为普通合伙人。有限合伙的有限责任制度产生作用的对象仅仅针对有限合伙人，而非法人本身。，也就是说有限责任是投资者仅以其出资额为限对合伙债务承担有限责任，超出其出资额的债务不承担责任，而法人对于自己的债务却要承担全部责任，对于这一点我国《公司法》第三条第二款有规定:“公司以其全部资产对公司承担责任。”所以，有限责任只是投资者的有限责任，法人的独立人格决定了法人一经成立，其即是独立的，即与投资者无任何连带责任。因此以公司成为合伙人将会导致国有资产流失为由拒绝确立公司成为合伙人也是相当牵强的理由。就国有企业而言，资产流失与否与其是否参加合伙并无直接联系。相反，资产流失的主要原因应是多年积存的国有资产管理体制存在着太多的弊端。对这种现象应通过国有资产立法来规范，而不能通过禁止法人合伙的规定来防止国有资产流失。基于上述理由，我国在对有限合伙立法时，应允许法人成为合伙人。
　　（二）有限合伙的设立：1.建立有限合伙制度，其目的主要是服务于市场，改善投资环境，为投资者提供宽松的投资环境，促进经济的繁荣与发展。因此，在设立中，要改变计划经济体制下形成的“便于管理”的立法思想，采纳美国的准则设立主义，只对有限合伙中的合伙人的组成、基本情况和认缴出资予以审核，并将合伙协议登记备案。其中对合伙人的出资额的审查应以认缴的出资为准。这里主要指有限合伙人的出资，因为普通合伙人可能以劳务出资，且不因出资为限承担无限责任，对其出资的审核无实在意义。而有限合伙人是按出资额分享利润、承担损失的，无论其是否出资都是以有限合伙证书中登记的出资额承担有限责任，而不以其实际缴纳的资金额为准。如果在合伙协议和有限合伙证书规定的期限内，未交纳出资，作为有限合伙管理人的普通合伙人完全有权力通过修改有限合伙证书将其从有限合伙中排除。2.确立信息公开制度，我国尚未建立完善的信用机制，有限合伙在设立程序上的简便，可能有人会引发对投资者投资环境的担忧，因此，建立信息公开制度就显得非常重要。信息公开制度分对内公开和对外公开。对内公开是对合伙人公开有关合伙的信息，包括合伙人的清单、有限合伙证书及修改的证书、最近三年的纳税报告和财务说明书等文件；对外公开是向社会或与之交易的人公开有关合伙情况。对合伙人出资额的变更、合伙人的入伙、退伙等影响有限合伙资信和投资风险的事项的变化更应进行公开。确立信息公开制度有助于规避投资风险，起到风险预警作用，有助于保护投资者和债权人的合法权益。3.限制普通合伙人的人数，英美两国对有限合伙人数有不同的规定，前者对合伙人的上限进行了控制，而后者则不作规定。我们认为，不区分有限合伙人与普通合伙人，而对整体合伙人的人数进行限制或不限制都是不可取的，应当只限制普通合伙人的人数。有限合伙本质上可以说是一种融资手段，有限合伙人是出资者，类似于股东。有限合伙人愈多，有限合伙的融资功能愈强，加之有限合伙人不参与经营，对合伙事务不具有影响力，限制其人数，将会大大削弱有限合伙本身具有的融资优能力。在有限合伙中，普通合伙人负责合伙事务的经营，普通合伙人之间地位平等，每一普通合伙人都有权参与合伙企业事务的决策，合伙企业经营管理的决策都必须是合伙人共同决定的。这种人合的性质，决定了普通合伙决策效率的低下，因为人越多，出现不同意见的概率就越大。同样，在有限合伙中，如果不限制普通合伙人的人数，偏低的决策效率就无法使企业适应激烈的竞争，尤其是在风险投资领域，往往使难得的商机在众多普通合伙人相互争论中成为过眼云烟。所以，对普通合伙人的人数进行控制是由有限合伙制度本身决定的。
　　三、合伙人的权利与义务
　　有限合伙作为一种融资的手段，要发挥有限合伙的融资功能，就必须调动投资者的积极性而首先是要设计出能切实保护投资者利益的制度。有限责任是吸引投资者投资的一个重要要素，但其对价是放弃对合伙事务的经营管理权。有限合伙的无限责任主要是从保护债权人的债务权益角度考虑的，而不在于其增强了有限合伙人对普通合伙人的道德风险约束。有限合伙人的盈亏全假普通合伙人之手。如何保护处于弱势地位的有限合伙人的权益而又不至于破坏有限合伙最基本的属性，是立法中需去解决的一个重要问题。我们以为，应在立法明确有限合伙人的权利，这些权利包括利润分配权；知情权，即有限合伙人可以自行或委托代理人查阅会议记录、财务会计报表以及其他经营管理资料。这是有限合伙人维护自身利益，监督普通合伙人经营行为的一项重要权利。另外，应当赋予有限合伙人对合伙事务一定的参与权，主要指有限合伙人对合伙事务的建议权和咨询权。为了避免加重有限合伙人的责任，可以以列举的方式规定有限合伙可以实施而不被认定为参与合伙事务的行为。
　　四、有限合伙的解散与转变
　　有限合伙兼具人合和资合的因素，在制定有限合伙法中，应强调其存续的长期性，保障其稳定性。因此，在规定有限合伙解散的事项的同时，应参照美国的作法，规定如：全体合伙人书面同意或合伙协议规定有不予解散的条款及有限合伙证书的授权时，允许有限合伙不予解散。


北安市人民法院 钱贵

参考文献
[1] 参见邓保同:《关于合伙企业立法的几个问魔》，载《经济与法》，1996年第6期。
[2] 马强著:《合伙法律制度研究》，人民法院出版社2002年版，第314页。
[3] 陈华彬.隐名合伙的性质、特征及立法建设 [J] .法律科学，1993.（2）.　

广东省汕头市人民政府


汕头市人民政府令第35号


　　《汕头经济特区动物检疫规定》已经１９９９年８月３１日市人民政府第十届十四次常务会议通过，现予发布，自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长　周日方
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九九年九月十六日
　　　　　　　　　　　　汕头经济特区动物检疫规定

第一章　总则





　　第一条　为加强特区动物检疫工作，保障人民身体健康，促进养殖业发展，根据《中华人民共和国动物防疫法》、《生猪屠宰条例》等有关法律、法规，结合汕头经济特区（以下简称特区）实际，制定本规定。


　　第二条　本规定所称动物是指猪、牛、羊、马、鹿、兔、鸡、鸭、鹅、火鸡、鹌鹑、鸽等家禽家畜和人工饲养、合法捕获的其他动物；所称动物产品是指动物的生皮、原毛、精液、胚胎、种蛋以及未经加工的胴体、脂、脏器、血液、绒、骨、角、头、蹄等。


　　第三条　凡在特区内从事动物及动物产品的生产、运输、屠宰、加工、贮存、销售等活动的单位和个人，均须遵守本规定。


　　第四条　市畜牧兽医主管部门主管特区动物防疫、检疫和动物防疫监督检查工作。
　　各区畜牧兽医主管部门主管本辖区内动物防疫、检疫和动物防疫监督检查工作。
　　市、区动物防疫监督机构具体负责本级的动物防疫检疫监督工作。市直单位（包括市属动物饲养场、贮存场、屠宰厂、肉类联合加工厂和动物产品冷藏厂等单位）由市动物防疫监督机构负责，区属单位及区属以下单位由区动物防疫监督机构负责。
　　各级工商、卫生、环保、公安、贸易、交通等有关部门应当根据各自的职权范围，配合畜牧兽医行政主管部门做好动物及动物产品的防疫、检疫和动物防疫监督检查工作。


　　第五条　进入特区商品流通领域的动物及动物产品，必须经过检疫，并符合动物防疫标准。严禁屠宰、加工、运输、储存、购销染疫、病死、毒死和其他死因不明、无检疫证明的动物及动物产品；严禁生产、销售其他不符合动物防疫标准的动物及动物产品。

第二章　运输检疫





　　第六条　动物及动物产品运出特区的，货主须在启运前３天内向市（区）的动物防疫监督机构办理运输检疫手续。


　　第七条　从特区外调入的动物及动物产品，货主应在抵达后６小时内向市（区）动物防疫监督机构申报验证或抽检。


　　第八条　从特区外调入的动物冻肉须有调出地检疫证，并在胴体加盖验讫印章。采购单位应提前５天将进货计划报告市（区）动物防疫监督机构。动物冻肉运达后，动物防疫监督机构根据需要可抽样监测。


　　第九条　动物及动物产品的承运人，必须取得有效检疫证明后方可承运，并遵守以下规定：
　　（一）在特区范围内运输的，动物凭当天动物产地检疫合格证明承运；动物产品凭当天动物产品检疫合格证明承运。
　　（二）运出特区的肉用动物凭该批动物的出县境动物检疫合格证明，其有效期最长７天；动物产品凭出县境动物产品检疫合格证明，其有效期最长３０天。
　　（三）调动种用、乳用动物，凭市（区）动物防疫监督机构出具的特种疾病检验合格通知书及动物产地检疫合格证明或出县境动物检疫合格证明，其有效期２０天。

第三章　定点屠宰检疫





　　第十条　特区内对生猪等牲畜实行定点屠宰、集中检疫的管理办法，坚持屠宰、检疫、经营三分离原则。


　　第十一条　设置定点屠宰厂（场），必须符合下列动物防疫条件：
　　（一）有畜牧兽医主管部门核发的《动物防疫合格证》；
　　（二）有必要的检验、屠宰设施及仪器和设备；
　　（三）有相应的检验工作制度、管理制度及其保障措施；
　　（四）国务院畜牧兽医行政管理部门规定的其他条件。


　　第十二条　市（区）动物防疫监督机构负责对进入定点屠宰厂（场）屠宰的动物实施检疫。
　　牲畜凭有效的动物产地检疫合格证明或出县境动物检疫合格证明进入定点的屠宰厂（场）屠宰，无检疫证明不得进厂（场）屠宰。


　　第十三条　动物屠宰的检疫检验，应严格按国家检疫检验程序进行。经检疫检验合格，由动物防疫监督机构派出的动物检疫员出具动物产品检疫合格证明，并在胴体加盖验讫印章，凭动物产品检疫合格证明出场；经检疫不合格的动物、动物产品，由货主在动物检疫员监督下作防疫消毒或其他无害化处理，无法作无害化处理的，予以销毁，所需费用由货主承担。


　　第十四条　动物经屠宰检疫合格作为食品的，其卫生检验、监督，依照《中华人民共和国食品卫生法》的规定办理。

第四章　监督管理





　　第十五条　凡专门从事动物的饲养、经营和动物产品生产、经营的动物饲养场、屠宰厂（场）、肉类联合加工厂及动物产品冷藏厂等单位，必须向动物防疫监督机构申请登记，领取《动物防疫合格证》，凭证向工商行政管理部门申请领取营业执照。
　　《动物防疫合格证》实行年审制度。


　　第十六条　新建、扩建、改建与动物防疫有关的动物饲养场、贮存场所、屠宰场、肉类联合加工厂、其他定点屠宰场（点）和动物产品冷藏场所，须事先经畜牧兽医主管部门审查同意，方可施工；竣工后经畜牧兽医主管部门验收合格，方可投入使用。


　　第十七条　动物检疫员经市畜牧兽医主管部门培训考核合格后，由省畜牧兽医行政主管部门审批发证，执行动物及动物产品的检疫。


　　第十八条　动物防疫监督机构必须依法做好“定点屠宰、到点检疫”工作，对报检的动物及动物产品办理检疫手续的时间最长不能超过１２小时。


　　第十九条　动物检疫局、动物防疫监督工作人员执法时，必须统一着装、佩戴标志、出示证件。


　　第二十条　动物及动物产品的销售、运输、屠宰等，必须根据本规定使用国务院畜牧兽医行政主管部门规定的动物产地检疫合格证明、出县境动物检疫合格证明、动物及动物产品运载工具消毒证明、动物产品检疫合格证明、出具境动物产品检疫合格证明和动物防疫监督管理书、证。

第五章　法律责任





　　第二十一条　违反本规定，有下列行为之一的，按下列规定给予处罚：
　　（一）违反第五条规定，收购、屠宰、加工和销售染疫、病死、毒死和死因不明的动物及动物产品，由动物防疫监督机构和有关监督管理部门责令停止经营，立即采取措施收回已售出的动物、动物产品，没收违法所得和未出售的动物及动物产品；情节严重的，可以并处违法所得五倍以下的罚款，由发证机关吊销《动物防疫合格证》。
　　（二）违反第五条规定，经营依法应当检疫而无检疫证明的动物及动物产品的，由动物防疫监督机构责令停止经营，没收违法所得；对未售出的动物及动物产品，依法补检，并依照本规定第十三条的规定办理。
　　（三）违反第六条、第七条、第八条规定，由动物防疫监督机构对货主和采购单位处以２００元以上５００元以下罚款。
　　（四）违反第九条规定，运输动物及动物产品，无检疫证明、检疫证明过期或者证物不符的，以及承运染疫、病死和其他不符合动物防疫规定的动物及动物产品的，由动物防疫监督机构对托运人及承运人处以运费３倍以下的罚款，其动物及动物产品按有关规定处理。
　　（五）违反第十五条第一款规定的，由动物防疫监督机构责令其停止营业，限期补办手续；拒不补办的，处１００００元以上３００００元以下罚款。
　　（六）违反第十五条第二款规定的，年审逾期３个月以内的，处以３００元以上１０００元以下罚款，逾期３个月以上的，吊销其《动物防疫合格证》。


　　第二十二条　违反本规定，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


　　第二十三条　当事人对行政处罚不服的，可依法申请行政复议，或直接向人民法院起诉；逾期不申请复议也不向人民法院起诉，又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。


　　第二十四条　阻挠、围攻、刁难、殴打执行公务的动物防疫监督工作人员的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》处理；情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


　　第二十五条　动物检疫员违反操作规程，出具虚假检疫证，出卖检疫证、章、标志，玩忽职守的，由所在单位或上一级主管部门视情节轻重进行批评教育，或者给予行政处分，并追缴其违法所得；给当事人造成损失的，应依法赔偿；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。


　　第二十六条　动物防疫监督工作人员玩忽职守、徇私舞弊、滥用职权的，由所在的行政部门根据情节轻重给予行政处分；给当事人造成损失的，应依法赔偿；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

第六章　附则




　　第二十七条　演艺动物、实验动物、观赏动物的检疫工作，参照本规定执行。


　　第二十八条　进出口动物及动物产品的检疫，按照《中华人民共和国进出境动植物检疫法》的规定执行。


　　第二十九条　犬类饲养及检疫，按照《汕头经济特区限制养犬规定》执行。


　　第三十条　潮阳市、澄海市、南澳县的动物检疫工作，可参照本规定执行。


　　第三十一条　本规定自发布之日起施行。